評衛福部對限制醫療廣告的不當處理-從憲法的角度來看

評衛福部對限制醫療廣告的不當處理
-從憲法的角度來看

2016/10/14
工商時報


尤英夫

　有鑑於近年來醫療廣告之型態、內容日趨商業化，且違規與糾紛不斷，104年各縣市衛生局查核結果，監看醫療廣告件數計5,819件，其中違規裁處及輔導案件計385件，裁處罰鍰共計2,197萬元。衛福部為加強醫療廣告管理、保障民眾健康，在今年9/30依醫療法第86條第7款醫療廣告不得以「其他不正當方式為宣傳」之規定，正式發布新增3項不得為之的「不正當方式」態樣，包括刊播手術及治療前後比較影像、刊播藝人影像等促銷行為之醫療廣告，違者依醫療法處罰。當日藝人余天在錄影時得知此一消息，當場發飆，滿腔怒火砲轟衛福部「不知人間疾苦」，並認為衛福部的工作是要把關，而不是把錯都推給後端的藝人頭上，放話會帶藝人上街抗議。其他藝人或業者亦多群起反對。

　大概看情形不對，衛福部又表示只限醫師才能代言醫療廣告、最後又打破單一職業限制，規定所有人不得代言，除非自身有使用經驗才能分享。媒體批評說衛福部的想法從「誰不可以」轉變成「誰才可以」，似乎故意拋出風向球，再隨著輿論的風向擺動。我們覺得衛福部對於法令的處理好像有點離譜。


　首先，對於商業廣告，大法官曾經在85年11月作過釋字第414號解釋。「藥物廣告係為獲得財產而從事之經濟活動，涉及財產權之保障，並具商業上意見表達之性質，惟因與國民健康有重大關係，基於公共利益之維護，應受較嚴格之規範。」理由認為「藥物廣告係利用傳播方法，宣傳醫療效能，以達招徠銷售為目的，乃為獲得財產而從事之經濟活動，並具商業上意見表達之性質，應受憲法第15條及第11條之保障。言論自由，在於保障意見之自由流通，使人民有取得充分資訊及自我實現之機會，包括商業言論在內等，並依其性質而有不同之保護範疇及限制之準則。其中非關公意形成、真理發現或信仰表達之商業言論，尚不能與其他言論自由之保障等量齊觀。藥物廣告之商業言論，因與國民健康有重大關係，基於公共利益之維護，自應受較嚴格之規範。

（世紀聯合法律事務所律師）